企业“刑事合规”凸显律师价值
《法人》特约撰稿 马俊
如果将企业刑事合规比作一列高速运行的列车，那么律师就是列车的专业检测员、维修员、保养员，保障列车长期安全运行。对于企业刑事合规来说，律师参与不可或缺。
相较于一般的企业法务，刑事律师更加具有专业性和独立性，能够最大限度保障企业利益，同时，作为第三方独立监管人，刑事律师能够提供最为准确的评估，确保刑事合规制度得到真正落实，为企业健康发展保驾护航。
事前刑事合规，是指在刑事危机还未发生的前提下，在企业内部构建一整套符合刑事规范的内控制度，以期识别、预防、降低可能的刑事风险。在事前刑事合规制度建设中，刑事律师是以合规顾问的身份参与到企业合规工作中的，合规顾问和公司具有目的趋同性，因此，合规顾问可以通过系列措施激发企业的自主能动性，最大程度防控企业内部刑事风险。
合规顾问参与事前刑事合规的第一步就是结合客户的具体情况，详细列明所需刑事合规材料清单，并要求企业根据清单提供相应的材料。
合规顾问应针对不同的客户确定不同的审查重点，例如针对普通民营制造业，结合对该行业刑事风险点的预判，重点审查筹募资金方式、融资后的用途、合同履行方式、是否谨遵招投标规定、会计账单是否完整保存等。
图1 事前合规顾问工作流程图
在进行书面审查之后，合规顾问应当针对客户企业可能存在的刑事风险进行实地访谈。此环节有可能涉及一些企业秘密或者企业员工不愿意提及的内容，因此合规顾问首先应当注意访谈保密性；
其次要把握访谈技巧，提前设计访谈提纲；
最后，尊重企业意见，重要计划提前向企业报备，既能避免合规顾问陷入风险，也能避免企业内部员工对访谈的抗拒。
CFP
在结束上述事项后，合规顾问应当进行刑事风险识别。首先，确定客户企业是否存在刑事风险及存在的风险类型。其次，判断承担此刑事风险的对象，必须明确是员工个人还是企业应当承担刑事风险，或者是双重责任风险。而判断承担风险对象有几个技巧：一是在决策阶段是否有合法完备的决策流程；
二是执行环节是否存在不遵照决策的行为；
三是监督环节，是否存在企业监督不力甚至默许违规现象。最后，合规顾问还需要评估客户企业可能存在的行政及民事风险。当对企业刑事风险进行全面识别之后，就可以撰写事前刑事合规报告，以解决当前刑事风险和对未来进行规划。
在企业已经发生刑事危机后，刑事律师可以通过帮助企业认罪认罚，作出合规承诺，建立完善的合规体系，助推检察机关对涉案企业适用合规不起诉制度。
督促企业及相关责任人做好认罪认罚工作。《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见（试行）》（下称“指导意见”）第四条明确将认罪认罚从宽制度纳入刑事合规制度中。第十条又规定了辩护人可以向检察院提出适应企业刑事合规的计划和提出第三方申请，并且检察院应当进行审查。因此，刑事律师在帮助企业开展刑事合规辩护时，可以在结合事实的基础上督促企业及相关责任人员做好认罪认罚工作，同时帮助企业及时申请刑事合规试点和第三方机制以便获取刑事合规资质；
对于涉案企业负责人，可以通过普及刑事合规的理念，鼓励其自愿适用第三方监督机制，达成合规不起诉的目的。
帮助企业作出合规承诺、建立完善的合规体系。刑事律师作为企业合规顾问，如果能帮助企业作出合规承诺，并且建立完善的合规体系，能够最大限度地获得司法工作人员的认可，提升检察院适用合规不起诉机制的成功率。
刑事律师可以根据案件性质，根据前期所做工作，代表涉案企业向司法工作人员提交合规承诺书。例如电商企业承诺书应当包括但不限于：加强合规管理、不滥用市场支配地位、不实施垄断协议、不发布违法广告、保护消费者权益等。在作出合规承诺之后，企业合规顾问可以帮助企业建立完善的合规体系，具体应当是一套包括法律、风控、财务、审计、人力、安全生产、质量环保、运营管理等涉及各个部门、多方管理的综合性管理体系。如此能够最大限度减少刑事风险的可能性，提高检察机关适用不起诉的成功率。
指导意见开宗明义地提出建立刑事合规应当规范第三方机制委员会和第三方监督评估机制，而第十七条更是直接表明第三方组织应当由律师和注册会计师等人员构成，从该规定中可以看出律师在不担任企业刑事合规法律顾问时，可以充当第三方独立人。相较于律师以往的定位来说，第三方独立监管人是一种全新的角色定位，需要转变以往为一方服务的思维，秉持居中评判的思想。
甄别适用第三方机制案件类型。根据指导意见规定，检察院在启用第三方机制时，可以依职权启动，也可以依申请启动，律师有权向检察机关提出申请。在明确律师可以提出申请之后，一个问题便横亘在第三方独立监管人面前，那就是什么案件可以申请第三方机制。适用第三方机制的主要是公司、企业等市场主体在生产经营活动中涉及的经济犯罪、职务犯罪等类型的案件，不完全列举包含污染环境罪，破坏自然资源罪，生产、销售伪劣产品罪，走私犯罪等。同时还需同时满足“企业是初犯、偶犯，犯罪事实清楚、证据确实充分，涉案后认罪认罚，直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法可能被判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或单处罚金”这4个条件才可以适用第三方机制。
图2 第三方独立监管人工作流程图
审查企业刑事合规计划。如图2，刑事律师作为第三方独立监管人具有6项职责，应当分别依照顺序进行。
在要求企业提交刑事合规计划之后，刑事律师就应当承担审查企业合规计划的职责。刑事律师主要审查以下5个方面：一是审查涉案企业对所犯行为的认识；
二是审查涉案企业对犯罪原因的认识；
三是审查案企业制定的合规方案，一方面审查该方案是否做到了对症下药，另一方面审查该方案的可行性；
四是审查涉案企业的合规文化培育；
五是审查涉案企业的合规保障措施等。如果这5个方面都不存在问题，那么刑事律师就可以依照合规计划确定企业的考察期限；
如果存在问题，提出针对性建议，便于企业进行改正。
评估企业合规建设成果。这是企业能否获得不起诉的最后一步，也是评价其是否真正做到了刑事合规的关键一步，因此，刑事律师作为评估人员，也应当予以高度重视。评估人员可以从以下方面着手：首先就是基本内容包含公司主体资格、公司股权结构、公司组织体系、公司的基本情况；
其次是第一阶段的整改情况，包含公司召开合规动员会议的情况、公司高级管理人员是否签署合规承诺书等；
最后，涉及第二阶段整改，可参考第一阶段整改情况，在合规考察报告书中列明。